Эксперт по ПОД/ФТ – Пинигина Елена подробно разъясняет в статье позицию Росфинмониторинга, изложенную в письме № 66 от 24.08.2022 и нормы ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ.
При исполнении обязанности, согласно п. 1.1 ст. 6 риэлтору необходимо учесть:
- Условия агентского договора (сопровождали, участвовали в расчётах или нет).
- Наличие информации или документов, подтверждающих дату получения риэлтором информации о платеже клиента.
При направлении сообщения (далее – ФЭС) важны следующие даты:
- 1. Дата совершения операции по расчётам, если риэлтор сопровождал расчеты, участвовал в них.
- 2. Дата заключения договора купли-продажи (дата совершения операции с имуществом), если риэлтор не сопровождал расчёты, не участвовал в них.
- 3. Дата выявления операции по расчётам, если риэлтор сопровождал расчеты, участвовал в них.
- 4. Дата выявления операции по расчётам, если риэлтор не сопровождал расчеты, не участвовал в них, но получил информацию о расчетах.
При проверке со стороны Росфинмониторинга (далее – РФМ) обязанностью риэлтора будет доказать соблюдение сроков направления ФЭС, а значит представить проверяющему агентский договор и доказательства даты получения риэлтором информации об операции по расчётам клиента.
Далее согласно анализу письма РФМ от 24.08.22 № 66.
Сведения по расчетам на сумму 5 млн. руб. и выше по сделке купли-продажи недвижимости, как об операции, подлежащей обязательному контролю, должны быть представлены в Росфинмониторинг в следующие сроки:
- в случае, если условиями договора на оказание риэлтерских услуг, риэлтор непосредственно участвует в совершении платежа или сопровождает расчеты между сторонами в рамках сделки купли-продажи, а также в случае получения от клиента информации о совершенном платеже (дата, сумма, форма расчетов, реквизиты платежных документов и т.д.), необходимой для представления сведений, то у риэлтора возникает обязанность представить сведения об операции с денежными средствами, осуществляемой по сделке купли-продажи в срок не позднее 3-х рабочих дней, следующих за днем совершения платежа - т.е. здесь важны условия агентского договора (сопровождал расчеты, участвовал в них) и дата платежа по сделке. При этом риэлтор направляет ФЭС об операции с денежными средствами.
- в случае, если риэлтор непосредственно не участвует в совершении расчетов по сделке купли-продажи и не имеет возможности получить соответствующую информацию от участников сделки, в целях исполнения обязанности по представлению в Росфинмониторинг информации, риэлтору следует исходить из факта подписания соответствующего договора. Сведения о такой операции должны быть направлены в срок не позднее 3-х рабочих дней, следующих за днем подписания договора купли-продажи как об операции с недвижимым имуществом - т. е. здесь важны условия агентского договора (не участвовал в расчетах) и дата подписания договора купли-продажи.
- Если информация о дате совершения операции с денежными средствами в рамках сделки купли-продажи недвижимого имущества стала известна позднее 3-х рабочих дней с даты ее совершения, и в этом случае риэлтор непосредственно не участвовал в совершении операции с денежными средствами, то сведения о такой операции, подлежащей обязательному контролю, должны быть представлены в Росфинмониторинг не позднее 3-х рабочих дней, следующих за днем получения необходимой информации от клиента - т.е. здесь важны условия агентского договора (не участвовал в расчетах) и дата получения риэлтором информации о платеже, которую необходимо доказать в будущем при проверке со стороны РФМ.
Как видно в последнем случае, допускается предоставить ФЭС с «нарушением срока» 3 раб. дня, но только в случае, когда риэлтор не участвовал в расчетах. В этом случае необходимо будет доказывать дату получения информации о платеже. И соответственно соблюдать сроки направления ФЭС с даты получения такой информации. В случае, если риэлтор по условиям агентского договора сопровождал расчеты или участвовал в них, он должен был знать о дате совершения платежа и обладать информацией, необходимой для формирования ФЭС, и в таком случае, направление информации в срок, превышающий срок, установленный законом, будет считаться нарушением. На практике у риэлтора может возникнуть ситуация, кода он не участвовал в расчётах, но по условиям агентского договора сопровождал их, и не получил информацию от клиента в сроки 3 раб. дня следующих за днем расчетов. В этом случае допускается предоставить информацию позже, но дату получения информации от клиента о совершенном им платеже необходимо будет доказать в будущем.
Принятое Росфинмониторингом ФЭС не означает, что не нарушены сроки и отчёт заполнен верно. Факт нарушения сроков выявляется при сопоставлении даты направления информации, и даты совершения/выявления операции.
Необходимо понять важное условие, что согласно Федеральному закону №115-ФЗ, ФЭС должно быть направлено в РФМ не позднее 3-х рабочих дней, следующих за днем совершения операции, а не выявления. В своем письме Росфинмониторинг описывает два случая, в которых считает датами совершения операции:
- дату платежа (если риэлтор должен был знать о расчетах),
- дату подписания договора купли – продажи (если риэлтор не должен был знать о расчетах т. к. по условиям агентского договора не сопровождал расчеты и не участвовал в них).
Здесь важное условие - соблюдение сроков направления ФЭС с даты совершения операции.
Третий случай - когда риэлтор не должен был знать о расчетах, т. к. не участвовал в них, может направить ФЭС не позднее 3-х рабочих дней, следующих за днем, когда получил информацию о расчетах. Т. е. в этом случае датой выявления операции будет считаться дата получения риэлтором информации.
Если направить ФЭС с нарушением срока, к риэлтору может применяться ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ в том числе предупреждение или штраф от 50 тыс. руб. и от 10 тыс. руб. на руководителя.
Если не направить ФЭС совсем и это будет выявлено при проверке, то ответственность примеряется по ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ, которая не предусматривает предупреждения, и накладывается штраф на юр. лицо и ИП от 200 тыс. руб. и на руководителя от 30 тыс. руб.
Судебная практика по обжалованию решений РФМ по «новым правилам» предоставления отчётности, действующим с 14 июля 2022 г. ещё не сложилась, и нельзя предположить, как в том или ином случае суд будет оценивать позицию Росфинмониторинга, изложенную в письме для риэлторов.
Согласно анализу ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ риэлтор должен отчитаться только об операции с денежными средствами, которая проводилась клиентом непосредственно в организации или у ИП, т.е. не должен отчитываться, если расчёты проводились, например безналичными в банке, т. к. это противоречит п. 4 ст. 6 закона №115-ФЗ «Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, представляют сведения о совершаемых их клиентами непосредственно в указанных организациях операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, непосредственно в уполномоченный орган..».
При этом буквальное толкование закона позволяет делать выводы, о том, что риэлтор не обязан отчитываться о сделке купли - продажи, как об операции с имуществом т.к. согласно п. 1.1 ст. 6 закона №115-ФЗ «Операция с наличными и (или) безналичными денежными средствами, осуществляемая по сделке с недвижимым имуществом, подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую совершается данная операция, равна или превышает 5 миллионов рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 5 миллионам рублей, или превышает ее». Т. е. речь идет именно об операции с денежными средствами, а не о об операции с имуществом. И если услуги риэлтора считаются оказанными с даты подписания клиентом договора купли – продажи, а расчеты по нему еще не произведены, то у риэлтора не возникает обязанности направить ФЭС т. к. у него будут отсутствовать сведения о платеже, необходимые для формирования ФЭС в т. ч. сведения о дате платежа. В будущем, если риэлтор получит информацию о платеже, он должен направить отчет в РФМ.
Однако в своём информационном письме от 24 августа 2022 г. № 66 Росфинмониторинг высказал свою позицию относительно сдачи отчётности, и предлагает риэлторам направлять ФЭС в том числе и о факте подписания клиентом договора купли – продажи, когда риэлтор не участвует в расчетах.
Есть «шанс», что при обжаловании решения РФМ, суд примет во внимание то, что риэлтор обладает информацией о расчетах из договора купли – продажи, хотя риэлтор не сопровождает расчеты. Это возможно, например, если риэлтор сопровождает подписание сторонами договора купли – продажи, и расчеты, согласно условиям договора проводились до его подписания. В этом случае можно полагать, что у риэлтора возникает обязанность предоставить информацию в РФМ. В таком случае, когда расчеты проводились наличными по договору купли – продажи, правильно будет направить в РФМ ФЭС об операции с наличными денежными средствами, а не об операции с имуществом, даже если при этом риэлтор не сопровождал сами расчеты.
С учетом вышеизложенного, в целях минимизации риска привлечения к ответственности, мы рекомендуем предоставлять информацию в РФМ в том числе с учетом позиции уполномоченного органа.
Эксперт по ПОД/ФТ – Пинигина Елена
