Разъяснения представлены экспертом в сфере финансового мониторинга и ПОД/ФТ/ФРОМУ Пинигиной Еленой - генеральным директором ООО МЭЦФМ «Национальное достояние»
Разъяснения основаны на личной практике эксперта при рассмотрении спорных вопросов нотариусов РФ в случаях привлечения их к дисциплинарной ответственности за нарушения в сфере ПОД/ФТ/ФРОМУ.
Нотариусы являются особыми субъектами «антиотмывочного» законодательства и в соответствии со статьей 7.1 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Федеральный закон № 115-ФЗ) и должны исполнять некоторые обязанности в сфере законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее – ПОД/ФТ) в отношении идентификации клиентов, разработки правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ/ФРОМУ, назначения специального должностного лица, фиксирования и хранения информации, прохождения обучения в форме целевого инструктажа и другие.
В соответствие с пп. 2 п. 1 ст. 7.1 Федерального закона №115-ФЗ требования в сфере ПОД ФТ ФРОМУ распространяются на нотариусов при совершении ими действий, связанных с подготовкой или осуществлением операций и сделок, указанных в подпункте 1 пункта 1 ст. 7.1, при совершении нотариальных действий, указанных в пункте 1 (в отношении сделок, определенных уполномоченным органом по согласованию с Федеральной нотариальной палатой), пунктах 12, 13 и 35 части первой статьи 35 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года N 4462-I.
Пп. 1 п. 1 ст. 7.1 устанавливает перечень операций (сделок), при подготовке или осуществлении которых, нотариус, обязан исполнить требования законодательства в сфере ПОД ФТ ФРОМУ, а также при совершении нотариальных действий, указанных в пункте 1 (в отношении сделок, определенных уполномоченным органом по согласованию с Федеральной нотариальной палатой):
- сделки с недвижимым имуществом;
- управление денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента;
- управление банковскими счетами или счетами ценных бумаг;
- привлечение денежных средств для создания или обеспечения деятельности юридических лиц и иных организаций, иностранных юридических лиц и иностранных структур без образования юридического лица, а равно для управления ими;
- создание или обеспечение деятельности юридических лиц и иных организаций, иностранных юридических лиц и иностранных структур без образования юридического лица, а равно управление ими;
- купля-продажа юридических лиц, иностранных юридических лиц и иностранных структур без образования юридического лица;
- майнинг цифровой валюты;
- распределение цифровой валюты, выпущенной (полученной) в результате майнинга.
Нотариальные действия, при осуществлении которых нотариус обязан исполнить требования закона №115-ФЗ:
- принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;
- совершают исполнительные надписи;
- совершают нотариальные действия в связи с увеличением уставного капитала общества с ограниченной ответственностью во исполнение договора конвертируемого займа.
При осуществлении деятельности нотариус должен руководствоваться рекомендациями, изложенными в информационных письмах:
- Письмо Федеральной нотариальной палаты от 28 декабря 2017 г. № 5712/03-16-3 «О финансовых операциях на основании исполнительных надписей нотариусов»
- Информационное письмо Росфинмониторинга от 01.03.2018 «О повышении внимания нотариусов к отдельным операциям клиентов» - Письмо Федеральной Нотариальной Палаты от 20.07.2018 N 3577/03-16-3 «О минимизации риска использования нотариальных действий в схемах по осуществлению легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, или финансирования терроризма»
- Письмо Федеральной нотариальной палаты от 27 апреля 2017 г. N 1794/03-16-3 «Об исполнении нотариусами требований законодательства Российской Федерации по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученным преступным путем, и финансированию терроризма»
Кроме того, нотариус при наличии у него любых оснований полагать, что операция, сделка, нотариальное действие, указанные в подпункте 2 пункта 1 статьи 7.1 закона №115-ФЗ, либо их совокупность осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, он обязан уведомить об этом уполномоченный орган.
При исполнении указанной обязанности, нотариусам рекомендовано руководствовать не только критериями (признаками) необычных операций, установленными Приказом Росфинмониторинга №18 и расшифровками к ним в документе Росфинмониторинга, регламентирующем порядок составления ФЭС, но и письмами Федеральной нотариальной палаты и Росфинмониторинга. Однако, встречаются случаи, когда нотариус неправильно трактует рекомендации и допускает нарушения.
Так в нашей практике есть случаи, когда правление нотариальной палаты делает вывод о том, что совершенное нотариальное действие является подозрительным, по выявленным в ходе проверки критериям, и привлекает нотариуса к дисциплинарной ответственности по п. 10.2.2 Кодекса профессиональной этики нотариусов. В таком случае нотариусу приходится обжаловать такие решения в судебном порядке. В одном из таких случаев нотариус был привлечен к ответственности в виде выговора за ненаправление информации в Росфинмониторинг об удостоверении договора займа, который носил краткосрочный характер, и имел иные признаки, свидетельствующие о повышенном уровне риска совершения сделки в целях ОД/ФТ.
При этом практика применения нотариусами писем разнообразна, и многие нотариусы считают, что письма могут применяться в случае принятия рекомендаций самим нотариусом, а в ином случае могут не применяться потому, что не являются нормативными актами. Чаще всего правление нотариальной палаты делает выводы о подозрительности операции самостоятельно при проведении проверок, хотя казалось бы, что признать операцию подозрительной может только сам нотариус т.к. только ему известны поведенческие признаки, которые были проявлены лицами, при обращении к нотариусу для осуществления нотариального действия. И при наличии признаков необычных операций, нотариус не обязан признавать операцию подозрительной безусловно.
Даже если нотариус направил в Росфинмониторинг сообщение о подозрительной сделке, правление нотариальной палаты часто указывает, что при этом нотариус должен был воспользоваться правом отказать в совершении нотариального действия на основании ст. 48 Основ. В таких случаях, нотариусам вообще не понятно, как действовать, если у нотариуса есть обязанность в случае подозрений уведомить Росфинмониторинг о нотариальном действии, в отношении которого возникло подозрение, но при этом не совершать нотариального действия и воспользоваться правом отказать в его совершении.
В других случаях правление привлекает нотариуса к ответственности за неиспользование нотариусом права отказать в осуществлении нотариального действия, предусмотренного ст. 48 Основ законодательства о нотариате.
На основании ст. 48 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус вправе отказать в совершении любого из нотариальных действий, указанных в подпункте 2 пункта 1 статьи 7.1 Федерального закона N 115-ФЗ при наличии достаточных оснований полагать, что совершение такого нотариального действия может быть использовано в целях ОД/ФТ.
При этом практика показывает, что правление не принимает во внимание того, что отказ является правом, а не обязанностью нотариуса, и у нотариуса должно быть достаточно оснований полагать, что нотариальное действие осуществляется в целях ОД/ФТ, чтоб таким правом воспользоваться. Правление нотариальной палаты считает в некоторых случаях, что нотариус обязан был воспользоваться указанным правом и отказать. То есть решение об использовании нотариусом права принимается проверяющими в ходе изучения деталей нотариального действия, а не самим нотариусом.
В соответствии с п. 3 ст. 12 Основ законодательства о нотариате по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, нотариус на основании решения суда может быть лишен права осуществления нотариальной деятельности.
Нотариусы обращаются в суд с заявлением об обжаловании решений правлений, и практика рассмотрения судами таких заявлений складывается не лучшим образом для нотариусов.
МЭЦФМ «Национальное достояние» оказывает полный спектр услуг в сфере ПОД/ФТ для нотариусов, включая:
- Разработку правил внутреннего контроля для нотариусов
- Консультирование по вопросам применения нотариусом законодательства по ПОД/ФТ/ФРОМУ
- Обучение в форме целевого инструктажа для нотариусов
Экспертом по ПОД/ФТ Тесля (Пинигиной) Еленой оказывается помощь нотариусам по решению спорных вопросов в решениях правлений Нотариальных палат РФ, в том числе по вопросам, рассматриваемым в суде
Мы работаем по всей России, документы готовятся и направляются в электронном виде, консультации проводятся онлайн.
Готовит документы и оказывает консультационные услуги
expert@piniginaelena.ru
piniginaelena.ru
